尤陈俊：“新法律史”如何可能——美国的中国法律史研究新动向及其启示

　　How Might a \"New Legal History\" Be Possible:

　　Recent Trends of Chinese Legal History Studies in the United States and Its Implications

　　一、引言：智识地震？

　　在《美国历史学评论》2001年刊登的一篇书评中，戴蒙德（Neil J. Diamant）开篇即讲：“过去的十年中，一场智识上的地震在中国法律史领域隆然发生。确切地说，它的震中位于洛杉矶。在那里，加利福尼亚大学洛杉矶校区历史系的的一群学者与博士生们，成功地从基础上动摇了数十年来关于中国——尤其是清代（1644-1911）——法律的公认看法。”[1] 而上述文字所描绘的这场中国法律史领域的智识地震，其首倡者则是时任加利福尼亚大学洛杉矶校区（UCLA）历史系教授的黄宗智先生（Philip C. C. Huang）。正是在他的引领下，自20世纪90年代以来，UCLA中国法律史研究群迅速崛起，成为广受学界关注的知识生产群体。时至今日，这一群体已大致包括了三代学者，他/她们分别来自美国、中国、日本和新加坡。除了作为导师的黄宗智及其夫人白凯（Kathryn Bernhardt）两位教授之外，当年的博士生们，包括但不限于白德瑞（Bradly Reed）、苏成捷（Matthew Sommer）、艾仁民（Christopher Isett）、唐泽靖彦（Yasuhiko Karasawa），如今都已成为年富力强的中青年学者，纷纷在美国、日本的不同大学中执掌教席（其中不乏斯坦福大学这样的世界级名校），即便是最晚的一代，如陈慧彬（Huey Bin Teng），现在也即将完成博士论文的撰写。

　　在美国早期的古典汉学研究中，中国法律史所占的位置微乎其微，直到后来古典汉学（Sinology）相对衰落并逐渐让位于中国学（Chinese Studies）时，才开始真正兴起。[2]早期最为著名的代表性作品中，中国学者最为熟悉的莫过于博德（Derk Bodde）和莫里斯（Clarence Morris）合著的 《中华帝国晚期的法律》一书。[3] 这本于1967年出版的专著，如今早已成为被这一领域的学者们奉为圭臬的经典。在此之前及其后，美国的一些学者，包括柯恩（Jerome A. Cohen）、爱德华（Randle Edwards）、包恒（David C. Buxbaum）、马伯良（Brian McKnight）、钟威廉（William C. Jones）、安守廉（William P. Alford）、宋格文（Hugh T. Scogin，Jr.）、曾小萍（Madeleline Zelin）等，同样是在中国法律史领域辛勤耕耘，贡献了不少颇具分量的作品，他/她们之中的一些人至今仍是笔耕不辍。[4] 考虑到美国的中国法律史研究领域的此一背景，我们又将如何理解戴蒙德所称的这场“智识上的地震”？如果他的这番断言并非故作惊人之语，那么对于我们来说，接下来的问题则是要去追问：究竟是哪些因素，使得UCLA中国法律史研究群能够区别于其他学者？又或者更直接地说，UCLA中国法律史研究群的成果，是否具备了真正的特色而足以彰显自身？对于中国的研究者而言，与此相关连的重要问题还有，这些来自异域的研究，又能为我们提供什么样的启示？对于这些问题的回答，唯有将全世界范围内（尤其是美国）、不同年代的同领域研究相互参照对比后，方有可能做出判断。而这或许可以从传统中国法律的海外形象开始谈起。

　　二、西方人对于中国传统法律的误解与反思

　　在十多年前发表的一篇论文中，安守廉（William P. Alford）反思了一个意味深长的现象。那就是，如果称1990年代之前西方学者作为一个整体都忽视中国法律研究，则未免有些言过其实，但在西方研究中国历史与社会的绝大多数学者，的确都往往忽视或误解法律在中国人生活中的作用，尤其是看轻其中丰富的法律史传统。一个例子是，在安守廉于1972年秋天开始研究生课程学习之时，芮沃寿（Arthur Wright）教授曾疑惑地问他说，象他这么一个看来聪明的年轻人，怎么会坚持在中国法律史的研究上浪费时间。[5]

　　十多年后，另一位美国的中国法律史研究者步德茂（Thomas Michael Buoye）对安守廉在这篇论文中所反思的诸多原因进行了精辟总结，他写道：

　　“由儒家对法律的某些偏见所造成的特定价值深入人心，到帝国主义为了把其在中国所获得的治外法权正当化而不断谴责传统中国法律的残忍野蛮，以至于将当代中国司法审判中存在某些不公不义现象直接联系到传统中国的法律体系，这些理由都足以让许多西方学者轻视与低估了中国传统法律体系的重要性；
尽管强有力的证据显示中国其实有一套发展成熟的法律传统。”[6]

　　而早在三十多年前，包恒（David C. Buxbaum）就已经提醒西方学者，在研究中国法律之时，一定要注意避免民族优越感与极端的相对主义：

　　“我们关于传统中国法律如何实际运作的很多看法，都是根植于十九世纪那些带有种族中心主义的西方外交、神职和商业人员所做的报道，而他们自以为正在通过将西方的商品、政治、法律和宗教带给野蛮人的方式传播文明。事实上，西方关于传统中国法律的很多研究和未做探究的结论，不过是在重申我们那一时期的同胞们及其伙伴——亲西方、反朝廷的中国人——的口号。”[7]

　　也正是因为如此，包恒指出：“甚至是（西方）当代最为优秀的学者，也高估了清代法律的严酷性与刑法的重要性，而低估了民法的作用。”[8]

　　包恒的这番话可谓洞烛玄机。按照苏亦工的研究，“近代西方开始接触中国法律最早大抵开始于16世纪中叶……与西方人接触中国法律相比，西方人对中国法律的了解起步并不算早。其他的各国不必说了，即便是英国，直到18世纪末叶以前，对中国法制的运作状况仍处于茫然无知的状态。”[9] 尽管其间也不乏对中国法律稍予赞美之辞，例如《大清律例》的首位西方译者小司汤东（Thomas Staunton,1781-1856）就曾对《大清律例》条文所表现出来的“高度的条理性、清晰性和逻辑一贯性”的技术特点予以肯定，[10] 但总体而言，尤其是自18世纪末开始，当年这些西方传教士、外交官和其他长期旅居中国的侨民们对中国法律的评价相当糟糕，特别是大量紧紧/仅仅围绕中国刑罚与监狱展开的几乎千篇一律的描述，更是使得中国法律的形象被整体“黑暗化”。[11]

　　作为其宏观背景的，便是西方的中国形象之微妙演变。周宁曾发人深醒地指出，自1250年前后西方的中国形象出现之后，1650年前后更是开始兴起了泛中国崇拜的“中国潮”，从制度到器物到思想，表现在当时西方社会生活的各个层面，但1750年前后，西方的中国形象史就遭遇了根本转型的分水岭：由前启蒙运动时代（大致从文艺复兴到启蒙运动的若干世纪）的好感过多，转向后启蒙运动时代强调“停滞衰败”、“东方专制”、“野蛮或半野蛮”之东方帝国形象的丑化憎恶。[12] 中国法律的西方形象之演变，正是这一整体形象转折过程中的重要组成部分。[13] 从魁奈（Francois Quesnay）、伏尔泰（Voltaire）等人对传统中国法律极尽赞美之辞，到18世纪中叶以来中国法律的“黑暗”形象在西方世界被建构为主流，西方人在这数百年的赞扬与批评，都不同程度地含有个人或集体的主观目的。而在这之中，导致18世纪中叶以来中国法律极富戏剧性地转为西方人之批评对象的原因，在很大程度上就在于，从那一时候起的很长时间内，“西方人对于中国法律的研究，如果可以称得上是研究的话，基本上都是出于一个非常实际的目的，那就是要在中国建立治外法权。要实现这一点，很自然，首先就要证明中国法律的野蛮和落后，不值得西方人尊重和遵守。”[14]

　　19世纪后半叶之后，尤其是20世纪以来，随着西方汉学的发展与中国学的建立，关于中国传统法律的研究有了进一步的提高，但萨义德（Edward W. Said）意义上的“东方主义”幽灵在此领域仍是时常可见。[15] 正如高道蕴（Karen Turner）所曾经批评的那样，“尽管自韦伯以后西方汉学研究有了进展，也有更多的新文献可供利用，西方汉学家却常常继续重复着韦伯19世纪关于中国的观点”，美国的中国学巨擘、哈佛大学东亚研究中心创始人费正清（John King Fairbank）的那部《东亚：伟大的传统》就是一个显例，在这部“可能比其他任何美国有关出版品都对更多的学者具有影响”的教科书中，对中国法的描述实质上完全与韦伯所言同出一辙。[16] 另一个著名的例子则是，美国的批评法学运动掌旗手之一昂格尔（Roberto M. Unger）对中国法律制度的批判，被安守廉认为完全就是一场囿于西方现代社会的特定价值、极具反讽刺意味的误解。[17]

　　公正地讲，在这些已遭诟病的学者那里，中国法律史并非其主攻方向，仅仅只是其研究所涉的众多领域中不痛不痒的一个而已（例如费正清），甚至完全是出于某种目的而仅仅引做陪衬（像昂格尔所做的那样），因此，他们的这些论述，无法代表着西方（尤其是美国）战后中国传统法律研究的真正状况。随着“中国中心观”（China-centered approach）的转向，[18]尤其自1970年代以来，新一代的中国学专家乃至是职业的中国法学者迅速崛起，相对而言，他/她们在看待法律在中国社会中的作用时，已不似前辈们那么狭隘，并纷纷对老一辈汉学家们关于传统中国法律的成见进行反省与批判。尽管在此阶段是旧见新说同时杂陈其间，但新一代学者的努力，着实已将西方（尤其是美国）关于传统中国法律的研究大大推进了一步。[19]

　　正如安守廉所写的那样：

　　“近年来，西方学者对中国法律的相对忽视正在逐渐得到改观。卓越的历史学家们，如白彬菊（Beatrice Bartlett）、白凯（Kathryn Bernhardt）、黄宗智（Philip Huang）、柯伟林（William Kirby）、孔飞力（Philip Kuhn）、韩书瑞(Susan Naquin)、欧中坦(Jonathan Ocko)、史景迁(Jonathan Spence)和魏斐德（Frederic Wakeman），已经转而注意法律资料中所包含的内容及其本身，希望藉此更为广泛地揭示帝制中国晚期和民国早期在社会、政治和智识等方面的一般趋向。尽管这些人中没有一位是作为法律史学家接受训练，但在各自广博的探究中，他们都对法律材料进行深入且丰富的挖掘。通过这些研究，来展现法律充当一种更为易见——即便仍是不为人所喜——的角色所附着的方式，无论在是中国的普通百姓还是秀异分子的生活中均是如此。”[20]

　　而促使这些学者做出如此转向的诸多原因之中，首当其冲且显而易见的就是他/她们都不约而同地自觉追寻一种“以中国为中心的中国史”（a China-centered history of China）。除此之外，最为关键的因素还在于，中国第一历史档案馆和全国各省、地方收藏的档案文献向外国学者的开放。[21]

　　三、司法档案与中国法律史研究

　　对于清代文献这一宝库向所有国家的研究者们开放，孔飞力在《叫魂》一书中说到：“（这）必将被列入当代学术研究历史的重大事件之一，而我们只是刚刚开始意识到它们对于理解人类生活的重要性。”[22] 而在这些逐渐向中外学界开发的档案文献中，司法档案就占据了相当大的分量。

　　例如，尽管在北洋政府时期经历了“八千麻袋事件”的浩劫，[23] 中国第一历史档案馆现今收藏的明清档案仍有1000余万件，共74个全宗，其中仅刑部呈报使用的题本（即学界所称的“刑科题本”）就数量惊人。中国第一历史档案馆的工作人员对这些刑科题本进行分目编类，分别为：秋审朝审类、命案类、盗案类、贪污案类、监狱类、缉捕类和其他类。命案类内又分为打架斗殴、土地债务、婚姻奸情和其他事项，其中仅乾隆年间汇录的与田土债务纠纷有关的人命案件报告就达56850件。[24] 除了刑部档案之外，中国第一历史档案馆现今珍藏的档案中，直接与法律研究相关的至少还有宪政编查馆档案、大理院档案、修订法律馆档案、都察院档案等。(点击此处阅读下一页)

　　[25]

　　又如，在中国台湾地区的故宫博物院和中央研究院历史语言研究所，也保存着大量的清代司法档案。其中，台北故宫博物院现藏的清代司法档案，主要为省级以上的资料，包括《宫中档》硃批奏折、《军机处档》月摺包、奏折录副、《上谕档》、《起居注册》、《外纪档》、六科《史书》、清朝国史馆与民初清史馆《刑法志》各种稿本，以及《满文原档》等等。[26]而中央研究院历史语言研究所珍藏的“内阁大库档案”之中的“三法司案卷”，更早已是名扬中外的研究清代法律史的珍贵素材。[27]

　　除了中央一级的司法档案之外，清代地方一级档案中包含的司法档案更是迄今仍待深入发掘的宝藏，著名者有台湾淡水厅—新竹县档案（简称“淡新档案”）、四川巴县档案、顺天府宝坻县档案、四川南部县档案等。其中，淡新档案、巴县档案与宝坻县档案向学界开放有年，南部县档案则晚了一些，直到近年来才逐渐引起学界关注。[28] 在此之外，尚有其他散落各地的清代档案中包含有大量与法律有关的内容，它们的确切数量近乎天文数字，但至今仍是一个谜团。

　　中国的档案文献的陆续开放，为全世界的研究者们提供了天赐良机。尤其是自1980年代以来，西方研究中国史的优秀学者纷纷来华，其中美国学者尤多，不同程度地利用这些总数极为庞大的宝贵资料做出新的研究。在一篇文章中，白彬菊（Beatrice Bartlett）不无感慨回忆说，当她在1974年9月来到北京之时，当时的条件根本就不允许她对清代档案进行研究，因此只能非常遗憾地绕着故宫文华殿走了一圈，正当透过门缝窥视之时，就被人告知必须离开。但仅仅是六年之后，当她在1980年9月再次来到北京之时，被获准对故宫所藏的明清档案进行整整为期一学年的研究。[29] 大致从那个时候开始，美国乃至西方世界中国学研究领域的主流刊物上，如Ch\"ing-shih wen-t\" i（后改名为Late Imperial China）和Modern China，就经常刊登西方学者对在中国大陆和台湾地区所接触到档案资料或美国收藏的明清档案进行介绍的文章。[30]

　　也正是在这一时期前后，华人学者张伟仁撰文向西方学界介绍收藏于台湾中央研究院历史语言研究所的“内阁大库档案”。在这篇文章中，他特别强调了这一珍贵档案对于研究清代司法的意义。[31] 而另外两位学者，朴兰诗（Nancy Park）和安乐博（Robert Antony），还发表了题为《清代法律史中的档案研究》的专题论文。[32] 在这篇文章中，两位作者根据自己三年来在中国第一历史档案馆的研究所得，对一档馆所藏的内阁档案、宫中档、军机处档、刑部档案、都察院档案、大理院档案、修订法律馆档案做了非常详细的介绍。朴兰诗和安乐博强调，“清代法律的研究潜力看起来无穷无尽，而这些可能性，正被这些极其丰富但事实上又尚待开发的原始档案资料所大大提高。”[33]

　　自1990年代以来，在西方学界，尤其是美国，利用这些档案研究法律开始逐渐形成气象。他/她们立足于前辈同行们取得的成就之上，但又对其进行超越。尽管早在二十多年前，博德（Derk Bodde）和莫里斯（Clarence Morris）就已经多从《刑案汇览》（实则包括《刑案汇览》、《续增刑案汇览》、《新增刑案汇览》三种各自独立的汇编）精选出的190例加以研究，但他们自己也承认，相对于《刑案汇览》三编多达7600余件的案例而言，“显然，从如此小的选译比例中，我们不可能得出关于清代法律在统计数字方面的结论。”[34] 更何况，《刑案汇览》三编所辑录的众多案例，实际上往往只是极度浓缩的案情摘要，而无法提供有关案件审理过程及其前后相关情形的详细资料。而如今，卷帙惊人的司法档案为探讨清代法律的实践过程创造了得天独厚的条件。与老一辈学者主要依靠官方颁布的律例和会典等传统文献资料所做的研究不同，新一代的学者凭借着新近可得的司法档案，逐渐逼近传统中国法律的复杂面相，不再仅仅依赖于文化精英单方面的代为发言，先前无数籍籍无名的下层民氓也不同程度地开口说话，中国法律的面貌，也因此逐渐向原本多向度的历史实践复原。例如，在基于传统文献资料所做的传统中国司法研究中，我们所能看到的，往往只是威严在上的县官在司法过程中对唯唯诺诺的小民百姓进行单向度的权力支配，而如今透过这些司法档案，我们则还可以看到小民百姓的抉择乃至试图反向建立权力支配的复杂面相。并且，新一代学者的学术关注点，也不再限于法律制定的过程，而扩展至包括具体执行在内的各个运作环节；
不再限于中央一级，还扩展至地方基层；
不再限于刑法，而是扩展到民事法律、行政法律与商事法律等更为广泛的领域。总而言之，这是西方学界在中国法律史研究上的一种新传统。

　　在美国，这种中国法律史研究上的新传统，至少可以追溯到1970年代初巴恒（David C. Buxbaum）对淡新档案的开创性研究。[35] 这项在美国进行的中国法律史研究，得益于当年一段跨越太平洋的学界因缘。1968年至1969年间，台湾大学戴炎辉教授应当时任教于美国西雅图的华盛顿大学包恒教授之邀，前往该校进行共同研究，期间将淡新档案全部拍成33卷微卷携赴该校，而这些微卷后来就留在华盛顿大学亚洲图书馆。作为此次共同研究计划的成果之一，包恒正是利用这批资料撰写了那篇享誉国际学界的论文。在这篇文章中，包恒除了对淡新档案进行介绍外，还主要以美国当时最优秀的中国法律史研究论著——比如博德（Derk Bodde）、莫里斯（Clarence Morris）、柯恩（Jerome A. Cohen）的研究——所呈现的清代法律体系为引子，立足于淡新档案中包含的大量案件资料，对此前论著的不精确之处乃至根本被忽视的诸多面相进行了探讨（尽管他还是未能深入讨论县官实际上究竟是如何处理民事案件）。包恒所探讨的问题至少包括：清代法律中关于“重案”和“细事”的区别；
“细事”案件被提交到官府的情况（包恒对1789-1895年的案卷进行统计，结果发现其中19.2%属于“细事”案件，31.9%属于“重案”，并且，“细事”案件所涉的内容，遍及民事生活的各个方面，常常作为普通案件而非极端案件发生）；
“细事”案件是否被按照刑事程序进行处理；
在被证明无辜之前，刑事案件的被告是否被当作有罪（包恒的研究显示，这种假定在普通的民事案件和刑事案件中均不存在，而这与博德和莫里斯先前的论断恰恰相反）；
与法律体系的纠缠，是否就意味着个人的灾难，以及它是否倾向于威吓公众（包恒对此予以否定回答）。为了更为有力地确证自己的观点，包恒在这篇论文中还做了大量的数据统计，例如行政/刑事/民事案件的各自逐年比例分布、案件的实际审理期限、相距衙门的远近与提起诉讼的能力之相互关联等等，而这些都为后来的研究者奠定了基础。

　　如果以二十世纪西方史学的发展脉络为参照，那么可以发现，美国的中国法律史研究者这种重视司法档案的新风，其实正在辉映着当代西方史学新潮之锋芒。无论是蜚声国际的“年鉴学派”（Annales School），抑或是所谓的“微观史学”(microhistoria)，还是如今风头正健的“新文化史”（New Cultural History），利用司法档案进行研究都早已不再是新鲜事。在1975年出版之后便迅速成为名著的《蒙塔尤：1294—1324年奥克西坦尼的一个山村》一书中，身为“年鉴学派”第三代传人的法国史学家勒华拉杜里（Emmanuel le Roy Ladurie），利用被侥幸保持至今的1318至1325年间宗教裁判所进行的578次审讯的记录及其他档案，极其精彩地解读了生活在中世纪法国西南部一个叫作蒙塔尤的小山村中的农民的生活、思想、信仰和习俗的全貌。[36] 意大利“微观史学”的领军人物金兹伯格（Carlo Ginzburg），在其最早出版于1976年的《奶酪与蛆虫：一个16世纪磨坊主的精神世界》一书中，透过那位毕生生活在位于16世纪意大利北部山区一个叫做蒙特利勒（Montereale）的偏僻山村、外号叫做梅诺乔（Menocchio）的农民的个人精神世界，向我们展示了先前不为人知的16世纪意大利下层社会的“通俗文化”。而其所利用的主要资料，正是金兹伯格于20世纪六七十年代在乌迪内（Udine）的档案馆里发现的司法档案，它们包括梅诺乔自1583年开始被当地宗教法庭以“异端和亵渎上帝”的罪名起诉，直至1599年前后被宣判死刑，长达十多年的被审讯记录。[37] 被视为“新文化史”开山祖的美国历史学家戴维斯（Natalie Zemon Davis），则更是使用司法档案进行研究的行家里手。她的《马丹·盖赫返乡记》一书，抽丝剥茧地描述了一桩在400多年前发生在法国庇里牛斯山地区一个名叫阿尔蒂加（Artigat）的村庄里的冒名顶替丈夫案例，从而展示了16世纪法国基层包括婚姻、继承、诉讼等在内的社会面貌。该书所探讨的真实故事堪称传奇，甚至因此先后被以法文和英文拍成电影，其中所主要依赖的资料，正是相关的司法档案，此外还有承办法官撰写的回忆录（《令人难忘的审判》）等。[38]在她另一部蜚声国际的学术名著《档案中的虚构：18世纪法国的宽恕故事和它们的叙述者》中，戴维斯利用十六世纪法国的司法档案——主要包括隆省档案、日内瓦国家档案、国家档案、巴黎警察局档案中的赦免状，生动揭示了赦免状背后的文化逻辑，进而表明，当时社会之所以习于接受模式化的叙述策略，乃是为了满足时人对某种凶杀故事的深深耽溺。[39]

　　四、中国法律史研究与社会科学

　　20世纪西方史学的发展可谓风起云涌，各种史学新潮层出不穷，代际更替之频繁，令人目不暇接，但有一个论题几乎自始至终萦绕于其间，那就是历史学与社会科学之间的关系。追寻两者的结合，早在20世纪初期便已为不少史家提倡，20世纪中叶以后更是成为席卷整个西方史学界的大潮流。

　　正如王晴佳和古伟瀛所指出的，“在20世纪初叶，西方史学界的主要兴趣在于如何将社会科学的方法引入历史研究中来”。[40] 作为20世纪初美国“新史学”（New History）流派的奠基人和倡导者，鲁滨孙（James Harvey Robison）便已将社会科学喻为“历史的新同盟”，进而号召将历史研究与社会科学的成果综合起来。[41] 这样的主张，也为其同道弗里德理克·特纳（Frederick J. Turner）、查尔斯·比尔德（Charles A. Beard）等人所共享。而兴起于20世纪上半叶并于其后蜚声国际学界的“年鉴学派”（Annales School），自其形成之初，便一直是坚持主张将社会科学的概念与方法引入史学研究的倡导者和践行者，其核心刊物（1929年创立））在1994年改名为《历史与社会科学年鉴》（Annales: histoire et sciences sociales）就是最为有力的明证。[42]

　　大致从1950至1955年之后，历史学与社会科学的结合到达了一个新阶段，其本质特征就是“从社会科学创造的比较广泛的一般概念转向社会科学的方法论问题”。[43] 锋芒所及，在主要来自社会科学的推动之下，史学与社会科学相结合的作法迅速取代以兰克史学为代表的传统史学，进而风行于整个西方史学界。在美国，反映此一趋势的“新社会史”，自1960年代以来，更是成为史学界的主流，它甚至还因此被一些学者称为“社会科学化史学”（history-as-a-social-science）。

　　中国史研究在美国的中国学研究领域中占据了相当大的部分，也同样受到这一大潮流的影响。正如巴勒克拉夫（Geoffrey Barractbugh）所说的那样，“坚定不移地推动历史学和社会科学或行为科学的结合是美国的显著特征”。[44]在20世纪60年代，美国的中国史学界兴起了关于把社会科学方法引入中国学研究之中的热烈讨论，其标志性事件之一就是《亚洲研究杂志》（The Journal of Asian Studies）在1964年围绕此一论题刊发的的文章。施坚雅（G. William Skinner）是这场讨论的始作俑者，史华茨（Benjamin Schwartz）、列文森（Joseph R. Levenson）、芮玛丽（Mary C.(点击此处阅读下一页)

　　 Wright）、墨菲（Rhoads Murphey）、弗里德曼（Maurice Freedman）等众多优秀学者参与其中。[45] 柯文（Paul A. Cohen）后来在总结1970年代以来在美国的中国史研究中表现日益明显的“中国中心取向”时，[46] 所概括的四大特征中最后一个就是“热情欢迎历史学以外诸学科（主要是社会科学，但也不限于此）中已形成的各种理论、方法与技巧，并力求把它们和历史分析结合起来。”[47]

　　对于西方的中国法律史研究者来说，来自史学之外的“各种理论、方法与技巧”中，最为熟悉的恐怕要属马克斯·韦伯（Marx Weber）这位社会学巨匠留下的丰富学术遗产。按照林端的研究，马克斯·韦伯这位不谙中文的“中国研究的伟大外行”，他——

　　“整个社会学研究主要是为了彰显西方文化发展的独特性（Eigentümlichkeit）而进行的：何以只有在西方，出现了逐步递增的理性化与知识化(Rationalisierung und Intellekturalisierung)的现象？同样的，他的法律社会学也是为了强调西方法律的此一特性：西方法律朝向一个形式的—理性的秩序的发展，是西方全面理性化过程中的独特性指标之一，为什么只有在现代西方的部分地区，一时地朝向一个首尾一贯的‘法律逻辑化’(Logisierung des Rechts)呢？”[48]

　　为了能更为清楚地凸显这个问题，韦伯选取中国传统法律作为西方现代法律的“对比类型”（Gegentypus）。经过他的这种理想型分析（ideal-typical analysis）之后，前者与后者之间的相反面被刻意地建构出来，其中最为著名的论断，当属帝制中国的司法审判属于自由裁量的、不可预计的卡迪司法（Khadi justice）的论断：

　　“中国的法官——典型的家产制法官——以彻底的家父长制的方式来审案断狱。也就是说，只要他是在神圣传统所赋予的权衡余地下，他绝对不会根据形式的规则，即‘不考虑涉案者为何人’（ohne Ansehen der Person）来加以审判。情形大多相反，他会根据被审者的实际身份以及实际的情形，即实际的结果的公平与妥当来判决。这种‘所罗门式的’卡迪司法也不像伊斯兰教那样有一本神圣的法典为依据。系统编纂而成的皇朝法令集成，只因为它是由强制性的巫术传统所支撑的，所以才被认为是不可触犯的。”[49]

　　正是随着这些论断的展开，原本是“启发式的欧洲中心主义”的企图，逐渐沦落为“规范式的欧洲中心主义”。[50] 更为不幸的是，韦伯的这些关于传统中国法律的论断，后来在很大程度上成为支配西方的中国法律史研究者们的前见（prejudice），甚至于直到今天还缺乏足够的反省与清算。

　　这一例子，在某种程度上正好映证了柯文当年的忧虑。他曾经提及应用社会科学的方法分析中国史实的一些不甚成功的例子，以此来表明要真正做得成功将是何等困难。而这是因为，当人们试图以此为追求之时，摆在面前的就有三大难题：（1）找出正确的理论——所谓正确是指它既适用又能觉察出西方中心的偏见——并把它卓有成效地和史料结合起来；
（2）把社会科学的概念与历史叙述相结合时，不像提出这些概念的人常犯的毛病那样几乎完全不顾写文章的艺术；
（3）要求史家的大脑能掌握全然不同的许多学科的理论、方法论与策略（这些学科往往超出社会科学范围，涉及数学，乃至应用自然科学）——而这副大脑，如果恰恰装在一位研究中国的美国史家的脑筋里，则已经花了大量的时间和精力，与世界上最令人生畏的一两种语言苦战多年了。[51]

　　不过，困难与危险固然存在，但这绝不意味着试图将社会科学理论与中国法律史研究相结合的努力将永远是前途暗淡。自从二十世纪以来成为全世界的学术中心以来，美国就一直是世界范围内各种社会科学理论最主要的生产地与实验田。在20世纪至今的美国乃至西方学界，时不时地会遭遇到今天左一个转向、明朝右一个主义，各式各样的理论往往是你方唱罢我登场。浸淫于此种“乱花渐欲迷人眼”[52]的环境之下，定力欠佳者固然可能为之目眩而不知所处，而上乘者则可以凭借良好的鉴别能力，从中择优为己所用。瞿同祖早年在海外出版的两本将历史学与社会学相结合的专著，就属于至今仍为人们称道的成功范例。[53]如今，一部分中国法律史的研究者也正在试图从社会科学理论中汲取营养，尽管步履艰辛，甚至因此难免暇瑜互现，但仍不失为值得称道的探索与努力，步德茂（Thomas Michael Buoye）的那本专著就是晚近的一个例子。该书主要援引了新制度经济学理论，利用清代刑科题本梳理了18世纪中国经济与社会结构变迁和寻常百姓日常冲突间的相互关系。[54]

　　五、在经验与理论的勾连中发掘历史感

　　注重司法档案在研究中的运用，以及从社会科学理论中汲取灵感，这两大趋势，正日益在当今西方学界（尤其是美国）优秀的中国法律史研究者笔下交汇，从而构成如今方兴未艾的“新法律史”的重要特征。1990年代以降，尤其是近年来，美国出版了不少颇具分量的中国法律史研究专著或论文集。[55] 它们往往也具备了上述两大特征之一甚至全部，因此，不同程度地体现“新法律史”研究风格的，从来就不是“只此一家，别无分号”，然而，客观地说，其研究人员却相对分散。而在UCLA中国法律史研究群那里，这些特征则得到了尤其明显的集中体现，引领此一风潮的中心亦由此形成。

　　自1994年以来，斯坦福大学出版社陆续推出“中国的法律、社会与文化”（Law,Society,and Culture in China）系列丛书，这是“新法律史”在美国兴起的一个重要标志。这套丛书由黄宗智和白凯联袂主编，其问世以来就产生了重要影响。从1994年开始，先后列入这套从书出版的迄今已有7本。[56] 除了一本论文集与麦柯丽（Melissa Ann Macauley）的专著外，[57]其他的5本专著分别出自黄宗智、白凯、苏成捷、白德瑞之手（其中黄宗智撰有两本），而他们四位正是UCLA中国法律史研究群的核心人物（或是UCLA的教授，或者是原来从那里毕业的博士生）。我们可以以这5本专著为例，来初步展示UCLA中国法律史研究群对“新法律史”方法的自觉运用。

　　在美国乃至西方学界，UCLA中国法律史研究群对司法档案的注重可谓首屈一指。早在1970年代末和1980年代初，黄宗智就已来华搜集档案供学术研究之用。他后来在1981年5月于多伦多召开的美国亚洲研究协会（Association for Asian Studies）年度会议上就此做过专门报告，其中提及自己根据刑科题本、宝坻县刑房档案与巴县档案所做的初步研究。[58] 在1996年出版的专书中，黄宗智使用了从巴县档案、宝坻县档案和淡新档案中收集的628件清代民事案件，此外还有河北顺义县自1910年代至1930年间的128件民事案件，而在2001年出版的另一本专著中，则运用了875宗地方案件的档案记录，其中清代案件由巴县档案、宝坻县档案和淡新档案中选用，民国案件来自河北顺义、四川宜宾、浙江乐清和江苏吴江四县。除此之外，这两本书都大量使用了日本满铁（南满州铁道株氏会社）于1940至1942年在中国三个华北村庄所做的卓越的实地调查成果。[59]

　　白凯研究从宋代到民国时期以来中国妇女财产权利演变的专著，成功地突破了以往学界在帝制中国之财产继承制度上形成的静态图象。利用妇女史的独特视角，白凯认为，过去的绝大多数研究因为囿于男性中心的视角，都只是看见许多世纪以来男子的财产继承权利基本稳定，而甚少注意到，从宋至清中国妇女的财产权利其实发生了极为重要的变化。而达致这一洞见的关键，就在于区分财产继承制度中的分家（适用于男子有亲生子嗣的情况）与承祧（适用于男子无亲生子嗣的情况）这两个不同的过程与概念体系。借助于人口史的研究成果（它们表明当时的中国约有1/5的家庭没有长大成人的儿子），她指出，从宋至清，更为常见的分家制度固然相对静止，但绝非无关紧的承祧制度却发生了重大变化（先后经历了三种截然不同的承祧制度），而这尤为明显地体现在妇女——无论是女儿还是寡妻——的财产继承权利之上。该书关于民国时期妇女财产权利变化的论述部分，更是涉及一个至今为学界瞩目的重要论域——法律移植。白凯生动地揭示了民国以来立法原意与法律实效的背离：国民党的立法者试图通过对旧的继承制度进行毁灭性打击，从而使得妇女得到与男子一样的平等权利，但事实却是，寡妻的确可以得到一份其亡夫的遗产，但却丧失了对亡夫所有财产的监护权；
不仅如此，寡妾与寡媳所受的负面影响更为深远，连首次在立法中确立的女儿的继承权也极其脆弱。总言之，民国时期的妇女在财产继承权利上，可以说虽有所得，亦大有所失。为了确证这些新的论断，白凯使用了大量的司法档案材料，包括68件清代关于财产继承案件的司法档案（分别来自山东曲阜县、四川巴县、顺天府宝坻县、台湾淡水分府新竹县和江苏太湖厅），以及370件民国时期继承案件的原始法庭档案（其中，96件来自1910年代至1920年代的大理院，134件是同一时期上诉到京师高等审判厅，140件属于1910年代至1940年代京师地方审判厅及其后继者北京地方法院审理的案件），此外还有大量的判词、地方官员日记和传记。[60]

　　苏成捷的专著《帝制中国后期的性、法律与社会》所研究的主题，是自唐代以来，直至清代，国家对性（强奸、通奸、卖淫、同性恋）的法律规制及其对普通百姓的意义。他指出，尽管从唐至清，在国家对性的法律规制中都使用“奸”这同一词语来指称性犯罪，但实际上，背后的看法和标准却经历了微妙变化。首先，国家法律对潜在的性侵犯者与被侵犯者的形象预设正在改变。在唐代，他/她们往往分别被视为是精英家庭的男性奴仆和其主人的妻女，而延至清代，这类形象预设则分别为光棍和良家妇女及正经人家的男童所取代。其次，国家法律对性的规制标准体现了一种苏成捷所称的“从身份表现到性别表现”（from status performance to gender performance）的渐进变化。在雍正元年（1723）下旨废除贱民身份的改革之后，原先仅适用于良民、关于性道德和刑事责任的一般标准，在法律上被逐渐扩展至各个阶层，要求人们普遍按照正统观念，各自依其性别尽职地扮演在社会和家庭中的角色。苏成捷的这些洞见，正是建立在对司法档案进行扎实研究的基础之上。他同时使用了地方和中央的司法档案，尽管在该书中坦言并未对所收集的司法档案悉数引用，但不同程度地组成这一研究背景的资料惊人得丰富：地方一级的案件记录，500件来自1758至1852年间的巴县档案、160件来自顺天府档案（几乎全部来自宝坻县），而中央一级的案件记录，则选自内阁刑科题本（苏成捷从中复制了600余件）与刑部现审案件档案（苏成捷从中复制了80件）。[61]

　　白德瑞的专著《爪牙：清代县衙的书吏与差役》系统地探讨了清代地方政府运转中书吏与差役的真正角色，以及他们的组织和行为如何可能影响到清代国家与地方的关系。在此之前（甚至于迄今还是如此），由于受囿于儒家精英话语的表达，几乎所有研究清代地方政府的论著在提到差役和书吏时，都漫画式地将其视为一心只追求一己利益的腐败无能之辈，认为他们远远超出正规官方标准而大量存在的事实，乃是帝国行政失序的一大表现。白德瑞的研究却向我们展示了与前述惯常形象截然有别的真实图景。清代巴县的差役和书吏，在其事实上已然职业化的行为中，创造并奉行着一套非常精密的惯例、规则与程序，以之来规范包括招募新人、晋级升迁和分配各种有利可图的机会在内的各种举措，同时也在一定程度上自我约束，通过内部制裁对那些腐败和滥权的极端个案进行处理，防范官方的审查。它们也往往被县官们所认可（县官在解决差役和书吏内部的争端时，实践中常常会发布指示对这些惯例、规则与程序予以维护），但是，这些事实发挥着行政法律制度之功用的惯例、规则与程序，却并不被正式法律所承认，其中的一些甚至于一直被国家法律视为非法（如陋规的收取）。白德瑞因此将之称为“法外制度”（extrastatutory system）：它们不为官方法律所正式承认，但具有一定的合理性，弥补着因为缺乏正式规则所造成的空隙。(点击此处阅读下一页)

　　为了保证这些“法外制度”能够运转顺利，书吏与力图差役以各种方式将其“非法”的行为/地位合法化（legitimizing the illicit）。总而言之，白德瑞所展示的，迥异于马克斯·韦伯所描画的现代西方理性化官僚行政，毋宁说，这是韦伯模式所无法概括但值得学者认真对待的另一种行政行为模式。白德瑞对学界旧见的有力颠覆，所依据的，正是就巴县档案中涉及行政、司法的数百件文书所为的极为细致的研究。[62]

　　仅就这5本专著观之，其中所使用的司法档案数量之多与所讨论的内容之广，已令人叹为观止，同样重要的还有，与传统的中国法律史研究不同，这5本专著均不同程度地援引了当代社会科学的研究成果，或以其为学术奥援，或将之作为对话对象。这在黄宗智的两本专著中体现得尤其明显。他的前一本著作设置专章（第九章）与马克斯·韦伯的观点进行对话，重新检视了清代法律及政治制度。借助于韦伯理论的启发，同时也纠正了其偏见，黄宗智赋予韦伯曾经使用过的“实体理性”、“世袭君主官僚制”等概念以新的内容，从而使其在解释清代法律文化方面重新焕发出新的活力。例如，韦伯曾经提出过一个尝试性的命题——“实体理性”，但惜乎未做充分发挥，而黄宗智则对此予以借用并进行推展，以形容实体主义和理性主义、官方审判和民间调解在清代民事法律中的矛盾结合。黄氏的后一本专著则吸收了吉尔茨（Clifford Geertz）、布迪厄（Pierre Bourdieu）、萨义德（Edward Said）等当代重要的社会科学理论家之成果中的精华部分，同时综合形成自己的新看法（例如该书在分析习俗之时，就强调重构“（习俗的）实践逻辑”，而这显然是受到布迪厄的相关理论之启发后再做发挥）。

　　这些著作的上述鲜明特点，自其出版以来就已不同程度地为众多评论者所注意，[63] 如今更是在《从诉讼档案出发》论文集中更是体现无遗。[64]以其中使用到的司法档案来说，就来自四川巴县、顺天府宝坻县、台湾淡水厅新竹县、伯都纳副都统衙门、河北获鹿县、奉天省海城县、辽宁省新民县等地区，以及京师刑部、中央内阁、盛京户部及内务府、北京地方法院、四川高等法院、四川省民政厅、河北省高等法院、江苏省高等法院、上海第一特区地方法院等机构，全部档案加起来，所涉及的时间从清代直至民国，此外还有来自当代华北、江南各一县与南方R县的诉讼案卷。而援引作为学术资源并以各自的实证研究对其进行检讨修正的社会科学理论，至少就包括“市民社会/公共领域”、“国家与社会”、社会权力来源、“文化的权力网络”等理论，包括但不限于韦伯、布迪厄、哈贝马斯（Jürge Habermas）、艾森施塔特（S. N. Eisenstadt）、孔飞力、迈克尔·曼（Michael Mann）、斯科特（James C. Scott）、杜赞奇（Prasenjit Duara）、韩南（Patrick Hanan）、滋贺秀三以及瞿同祖、萧公权在内的诸多近代、当代学术名家，更是频频地被作为对话对象。

　　UCLA中国法律史研究群所共同标举的这种沟通经验与理论的研究风格，不仅在相当程度上纠正了西方学界在对于中国法律——传统、近代乃至当代——的诸多偏见和颠覆了一些所谓的权威定论（那些先前的偏见与“定论”，至少包括认为清代中国并无“真正的”民法可言，清代衙门甚少正式依法处理民事案件，以及将从清代法律向模仿西方的国民党法律的转变，视为由非理性向理性、由实体主义/工具主义者的“卡迪法”向所谓现代法的转变），并且还大大拓展了中国法律史研究的广度与深度，进而逐渐逼近中国法律与社会的复杂面相。而另一方面，或许也正是因为这些成果与以往研究的差异性，激起了经久不息的学术论辩，其中最为人们熟知的当属那场发生在美日学者之间的著名论争。

　　1996年9月21日至23日，题为“后期帝制中国的法、社会与文化——美日学者之间的对话”（Law, Society, and Culture in Late Imperial China: A Dialogue between American and Japanese Scholars）的国际学术研讨会在日本的镰仓市召开。其中，美方学者由黄宗智领衔，而日方学者则以著名的中国法律史专家滋贺秀三为首。[65]双方最初的交锋，其实可以追溯到两年前的1993年。正是从这一年开始，黄宗智发表了多篇文章，针对滋贺秀三的一些观点提出明确的批评。[66] 这一批评，激起了与滋贺秀三有着师徒之谊的寺田浩明的反批评，后者在1995年后发表多篇文章予以反驳。[67] 寺田浩明虽谦称自己为这种争论的“半个当事人”，[68] 但实际上，日本方面的应对几乎完全就是“有事弟子服其劳”，由他出面参与论战。因此，只有两相对照黄宗智和寺田浩明两位教授在这场争论中所持的不同立场和不同方法，才能真正深刻地发现其中潜藏的一些问题及其真正意义。

　　按照寺田浩明的看法，双方争论的焦点，主要集中在“清代听讼是否属于依法分清是非、保护正当权利拥有者的审判”这一核心观点之上。在一份被视为权威的研究中，滋贺秀三借用D ·F ·亨达森的用语，将清代的民事审判性质称作为“教谕式调停”（didactic conciliation）。[69] 而黄宗智则依据对大量司法档案的实证研究指出，清代的州县官们在处理民事纠纷之时，事实上绝大多数都是严格按照清律的规定作出明确的胜负判决。[70] 这场后来被概括为“调停说”VS“审判说”的学术争论，当年因为某些原因而未能正面交锋，最终多少显得有些不欢而散，但其遗留下来的论题，至今仍为中国法律史研究者涉足此一领域时所无法绕过。[71]

　　倘若当年的与会者们今天重新回过头看昔日的那场争论，也许都不免会有物是人非之感，因为日方学者中的灵魂人物滋贺秀三业已于2008年2月25日离世。斯人已逝，然其书犹存。十几年后，面对当年的这场论争，晚辈如我从双方各自的论说中获益良多。黄宗智早已精辟地指出，美日双方学者的这场争论主要是由各自所持的历史观与方法分歧所致（其中最为关键的区别或许在于：一方重视法律的实际运作和当事人的抉择，另一方则主要是探寻永恒不变的核心法理/思想），[72]而我则更愿意提醒人们要注意颇为重要的另外一面：美、日这两派学者观点的差异，除视野不同外，与其采取不同的研究素材有莫大关系。

　　在相当大程度上，黄宗智所赖以立论的乃是针对数量庞大的诉讼档案所做的实证分析，而这种立足新材料系统进行的扎实研究，可以洞察到传统法律史研究所忽视的另一面，尤其是那些名不见经传的小民百姓在面对法律时的抉择。而相对而言，滋贺秀三等日本学者所使用的史料，则基本上属于传统史料（正史、政书、方志、律例等），多是一些县官的指导手册（如汪辉祖的《学治臆说》）、官员的判词判牍（如邱煌的《府判录存》），即便是偶尔利用到原始诉讼档案，也往往数量极其有限，尽管他们能够在相当成熟的固有范式下将前述史料之功用发挥至最佳，从而做出非常出色的研究。或许是以偏概全，又或者是我孤陋寡闻，日本学者通常被认为是以资料翔实见长，也同样不乏有人撰文介绍司法档案乃至强调司法档案研究的重要性，[73] 但似乎还甚少有人能真正系统地利用某一类乃至几类诉讼档案进行实证研究。[74]即便是一些最优秀的著作，也往往多是围绕某一个或数量极其有限的几个案件，展开类似于吉尔茨所说的“深描”（thick description），试图从中抓住所谓法律传统乃至于整个社会和文化的核心原理，而不大注重在研究中系统运用具有足够说服力的数量的司法档案，至少从已被译成中文的论著来看如此。[75] 尽管在司法档案的利用方面，日本学者中更年轻的一辈已有所改观，例如中岛乐章的研究，[76] 然就整体而言，似乎迄今尚待加强。

　　不同方法自然各有其利弊，因此，我们也无须厚此薄彼地去苛责日本学界这种传统的中国法律史研究方法。但正是这些各自利用的资料性质及处理手法不同，在相当大程度上导致了美日学者之间的这场著名争论。其中的某些误会，或许正如黄宗智曾自信地断言的那样，“将来使用档案的人多了，这问题会不了自了。”[77]

　　在一篇文章中，寺田浩明站在滋贺学派的立场之上，对黄宗智1996年的专著进行了绵里藏针式的批判性分析。他认为日美学者的分歧在于“观察途径或理论起始点的不同”：

　　“滋贺教授作为其立论基础的是中国法文化与西方法文化之间的类型对比。而黄教授始终关心的却是清代法秩序与中华民国法秩序，以至与改革开放，市场经济化以后的现代中国法秩序之间的历史继承关系”，……“滋贺教授论证的却是两种类型之间在规范性原理上的差异，从方法论的角度看，功能在事实上的相似并不能消除这种原理性差异。而在黄教授的讨论中，原理或类型上是否存在根本差异的问题却一直未被提及，就好像两种类型之间的原理性一致是不言而喻的事实似的。”[78]

　　即便如此，他在另一篇文章的最后部分中，也承认黄宗智所指出的“官方表达和与其背离的实践”这种说服方法在总体上仍具有说明力，而其原因主要在于民国时期的法律实践上的连续性。[79] 在我看来，寺田浩明这一批判性的分析，正好无意中带出了黄宗智所强调的“新法律史”的另一个重要特征。

　　在2001年出版的英文专著的序言部分，黄宗智曾明确交代了自己一项当时已实施过半的研究计划，那就是以时代为序——清代、民国和中华人民共和国——撰写三卷本的法律史著作。[80] 在我看来，支配黄氏这项雄心勃勃的研究计划的，乃是一种实则超越传统法律史学的深刻认识。黄宗智在多处反复强调，已经初步成形的现代中国法律，“其组成因素中既有清代遗留的成分，也有可以称为作为中国革命的（排除其全能主义政权而突出其“革命的现代性”的部分）传统，而在这两者之外，更有从西方移植（并经国民党政府修改）的成分”。[81] 如果结合他一贯的研究风格稍做推衍，那么其言外之义可以说是：由于并不存在没有历史的法律现实，中国法律史的研究必须做到贯通不同的时段，发掘潜藏其间的变与不变，以增进人们对现实的理解，而不应该仅仅满足于为历史而历史（实则反而是历史虚无主义）。[82]借用甘阳所标举的一个语词来说，这其实是在呼唤中国法律史研究中的“通三统”。[83]

　　我将这种理念称为中国法律史研究中的“历史感”，而这构成了“新法律史”所应具备的三大特征中极其关键的一个。正是在这种“历史感”支配之下，黄宗智基于对清代、民国的扎实研究，提炼出“表达与实践的背离”、“实用道德主义”、“集权的简约治理”等概念及其理论，使得人们即便在凝视现实之时，也能凭借其跨越时空的穿透力而达致洞悉背后隐藏的奥秘。易言之，只有在“历史感”的观照之下，连接经验（广泛利用极富学术价值的诉讼档案）与理论（从优秀社会科学理论中汲取灵感并与之真正对话），提炼自己具有启发性的新的中层概念，方有可能成就真正意义上的“新法律史”。道路坎坷，但前途无限，正如黄宗智很多年前就曾经指出的那样：

　　“从经验研究的角度来说，它可以为我们发掘新的信息，而从理论研究的角度来说，它可能有助于我们为中国历史寻找符合它的实际的概念和理论。更重要的也许是新法制史有可能帮忙我们跨过眼前学术界的代沟，也就是说‘新’文化学与‘旧’社会经济史以及‘旧’法制史之间的代沟，也就是主观主义和客观主义之间的鸿沟。”[84]

　　六、他山之石与居危思危

　　对于中国的学者而言，尤其是自1990年代以来，移译而来的海外中国法律史研究成果早已构成了一种重要的学术资源。管见所及，即便不算为数不少的散见于各种期刊、文集中的单篇文章，在中国大陆出版的中国法律史重要译著，除了前面提及的黄宗智、白凯、步德茂的专著外，就至少还有《中华帝国的法律》、《美国学者论中国法律传统》、《明清时期的民事审判与民间契约》、《中国法律形象的一面：外国人眼中的中国法律》、《中国家族法原理》、《清代地方政府》、《中国法制史考证·日本学者考证中国法制史重要成果选译·丙编》（四卷）、《近代中国的犯罪、惩罚与监狱》等，其作者群中不仅包括海外华人（华裔），还广及美国、日本、英国等地。[85] 其中的部分译著更是对中国法律史学界影响极其深远，甚至在很大程度上主导着当今中国学人对某些问题的看法，被后者当作论述之时频频引用的权威性论断。(点击此处阅读下一页)

　　 American Historical Review, 106(2) , 2001,p.546. 戴蒙德（Neil J. Diamant）是如今美国中国研究领域的中青年佼佼者之一，其作品包括专著Revolutionizing the Family：Politics， Love and Divorce in Urban and Rural China，1949— 1968（Berkeley: University of California Press，2000）和合著Engaging the Law in China : State, Society, and Possibilities for Justice（edited by Neil J. Diamant, Stanley B. Lubman, and Kevin J. O\" Brien, Calif. : Stanford University Press, 2005）.

　　[2] 关于美国中国史研究发展历程的宏观介绍，可参见陈君静：《大洋彼岸的回声：美国中国史研究历史考察》，中国社会科学出版社2003年版。在美国的中国学研究中，中国史研究领域向来人才济济，而明清以降的中国近现代史研究更是占据了相当大的比例。

　　[3] Derk Bodde and Clarence Morris, Law in Imperial China, Exemplified by 190 Ch’ing Dynasty Cases, Mass.: Harvard University Press, 1967. 中译本见（美）D·布迪、C·莫里斯：《中华帝国的法律》，朱勇译，江苏人民出版社1993年版。

　　[4] 美国学者研究中国法律史的成果，部分参见马钊主编：《1971-2006年美国清史论著目录》，人民出版社2007年版，第212-232页。对美国的中国法律史研究的一个简介，参见梁治平：“法律史的视界：方法、旨趣与范式”，收于杨念群、黄兴涛、毛丹主编：《新史学：多学科对话的图景》（下），中国人民大学出版社2003年版，第598-603页。

　　[5] William P. Alford, \"Law, Law, What Law? Why Western Scholars of Chinese History and Society Have Not Had More to Say about Its Law\" , Modern China, Vol. 23 No. 4, 1997, pp.398-399.

　　[6] （美）步德茂：“司法档案以及清代中国的法律、经济与社会研究”，邱澎生译，载《法制史研究》（第四期），台北，2003，第240页。

　　[7] David C. Buxbaum,\"Some Aspects of Civil Procedure and Practice at the Trial Level in Tanshui and Hsinchu from 1789 to 1895\", Journal of Asian Studies, 30:2(February 1971), pp.277.

　　[8] Ibid., p.255.

　　[9] 苏亦工：“另一重视角——近代以来英美对中国法律文化传统的研究”，载《环球法律评论》2003年春季号，第76-77页。

　　[10] 转引自（英）约·罗伯茨（Roberts, John Anthony George）编著：《十九世纪西方人眼中的中国》，董重跃、刘林海译，中华书局2006年版，第23页。

　　[11] 晚近的一本专著利用百余幅来自西方的图文资料，图文并茂地生动地展现了西方世界对中国法律的早期看法，参见田涛、李祝环：《接触与碰撞：16世纪以来西方人眼中的中国法律》，北京大学出版社2007年版。

　　[12] 在我看来，对这一主题迄今为止最系统到位的研究，当属周宁：《天朝遥远：西方的中国形象研究》（上、下），北京大学出版社2006年版。

　　[13] 关于传统中国法律在西方思想界的评价，可参见史彤彪：《中国法律文化对西方的影响》，河北人民出版社1999年版。

　　[14] 苏亦工：“另一重视角——近代以来英美对中国法律文化传统的研究”，载《环球法律评论》2003年春季号，第78页。

　　[15] Edward W. Said,Orientalism, New York : Vintage Books, 1979.中译本有（美）爱德华·W·萨义德：《东方学》，王宇根译，生活·读书·新知三联书店1999年版。

　　[16] （美）高道蕴、高鸿钧、贺卫方编：《美国学者论中国法律传统》（增订版），清华大学出版社2004年版导言，第9-10页。

　　[17] Roberto M. Unger, Law in Modern Society: Towards a Criticism of Social Theory, New York: Free Press, 1976，中译本见（美）昂格尔：《现代社会中的法律》，吴玉章、周汉华译，中国政法大学出版社1994年版；
安守廉对该书涉及中国法律的部分所做的犀利批评，参见William P. Alford, \"The Inscrutable Occidental? Implications of Roberto Unger\"s Uses and Abuses of the Chinese Past\", The Texas Law Review, 64 (1986): 915-972（中译文见安守廉：“不可思议的西方？昂格尔运用与误用中国历史的含义”，收入（美）高道蕴、高鸿钧、贺卫方编：《美国学者论中国法律传统》（增订版），清华大学出版社2004年版，第3-51页。

　　[18] Paul A. Cohen, Discovering History in China : American Historical Writing on the Recent Chinese Past , New York : Columbia University Press, 1984. 中译本有（美）柯文：《在中国发现历史——中国中心观在美国的兴起》，林同奇译，中华书局1989年版。

　　[19] 关于当代美国的中国法研究状况的介绍，参见苏亦工：“当代美国的中国法研究”，载《中外法学》1996年第5期；
苏亦工：“另一重视角——近代以来英美对中国法律文化传统的研究”，载《环球法律评论》2003年春季号；
梁治平：“法律史的视界：方法、旨趣与范式”，收于杨念群、黄兴涛、毛丹主编：《新史学：多学科对话的图景》（下），中国人民大学出版社2003年版，第598-603页。

　　[20] William P. Alford, \"Law, Law, What Law? Why Western Scholars of Chinese History and Society Have Not Had More to Say about Its Law\" , Modern China, Vol. 23 No. 4, 1997, p409.

　　[21] Ibid., pp.409-410.

　　[22] Philip A. Kuhn, Soulstealers : the Chinese Sorcery Scare of 1768, Mass. : Harvard University Press, 1990,vii.

　　[23] 关于北洋政府时期的“八千麻袋事件”的介绍，可参见邹家炜等编著：《中国档案事业简史》，中国人民出版社1985年版，第167-171页；
亦见中国第一历史档案馆编著：《中国第一历史档案馆馆藏档案概述》，档案出版社1985年版，第5-6页。

　　[24] 关于中国第一历史档案馆收藏的刑科题本的介绍，参见（美）步德茂：“命案报告：刑科题本”，收入（美）步德茂：《过失杀人、市场与道德经济：18世纪中国财产权的暴力纠纷》，张世明等译，张世明、步德茂校，社会科学文献出版社2008年版，第235-272页；
（美）步德茂：“司法档案以及清代中国的法律、经济与社会研究”，邱澎生译，载《法制史研究》（第四期），台北，2003，第217页。

　　[25] 中国第一历史档案馆编著：《中国第一历史档案馆馆藏档案概述》，档案出版社1985年版，第77-78页，第113-121页。

　　[26] 参见庄吉发：“故宫档案与清朝法制史研究”，载《法制史研究》（第四期），台北，2003，第278页。另可参见秦国经：《中华明清珍档指南》，人民出版社1994年版，第128-140页。

　　[27] 参看刘铮云：“旧档案、新材料──中研院史语所藏内阁大库档案现况”，载《新史学》第9卷第3期，1998；
有兴趣的读者也可点击http://archive.ihp.sinica.edu.tw/mct/index.htm查看。以此为基础所做的另一个重要的整理与研究成果，参见张伟仁：《清代法制研究：中央研究院历史语言研究所现存内阁大库原藏清代法制档案选辑附注及相关之论述辑一——盗案之初步处理及疎防文武之参劾》（三册），中央研究院历史语言研究所1983年版。

　　[28] 淡新档案原件现由台湾大学图书馆收藏，分为行政、民事、刑事三门，总共有1143案，19281件，较为详细的介绍可参见尤陈俊、范忠信：“中国法律史研究在台湾：一个学术史的述评”，载中南财经政法大学法律文化研究院编：《中西法律传统》（第六卷），北京大学出版社2008年版；
巴县档案现由四川省档案馆保存，共计112842卷，上起乾隆，下迄宣统，其中司法档案所占比例最大，约占全部总数的88%，参见张仲仁、李荣忠：“历史的瑰珍——清代四川巴县档案”，载《历史档案》1986年第2期；
宝坻县档案现收藏于中国第一历史档案馆，被归入顺天府档案全宗之中，其中刑房档占了主要部分；
南部县档案现收藏于四川省南充市档案馆，共计18070卷，8万余件，时间跨度为顺治十三年（1656）至宣统三年（1911），其中司法档案有11000余卷。

　　[29] Beatrice S. Bartlett, \"An Archival Revival: The Qing Central Government Archives in Peking Today\", Ch\"ing-shih wen-t\" i , Vol. IV No.6 (December 1981), p81.

　　[30] 除了前面提及的白彬菊的那篇文章外，这类文章至少还包括：Preston Torbert, \"The Ch\"ing Central Judicial Archives\", Ch\"ing-shih wen-t\" i , Vol. 3 No.10 (November 1978), pp.82-94; Philip C. C. Huang,\"County Archives and the Study of Local History: Report on a Year\"s Research in China\", Modern China, Vol. 8 No. 1 (January 1982), pp.133-143; Philip A. Kuhn, \"News From The First Historical Archives, Beijing\",Ch\"ing-shih wen-t\" i , Vol. 5 No.2 (December 1984), pp.135-142; Susan Naquin,\" The Grand Secretarial Archives at the Institution of History and Philology, Acdemia Sinica, Taiwan\",Late Imperial China, Vol.(点击此处阅读下一页)

　　 8 No.2 (December 1987), pp.102-109; Ted A. Telford and Michael H. Finegan, \"Qing Archival Material from the Number One Historical Archives on Microfilm at the Genealogical Society of Utah\", Late Imperial China, Vol. 9 No.2 (December 1988), pp.86-114；
Diana Lary, \"The Second Historical Archives, Nanjing\", Modern China, Vol. 7 No.4 (October 1981), pp.498-501；
Yasuhiko Karasawa, Bradly W. Reed, and Matthew H. Sommer, \"Qing County Archives in Sichuan: An Update from the Field\", Late Imperial China, Vol. 26 No.2 (December 2005), pp.114-128.

　　[31] Wejen Chang,\" The Grand Secretariat Archive and the Study of the Ch\"ing Judicial Process\", Ch\"ing-shih wen-t\" i , Vol. IV No.5 (June 1981), pp.108-121.

　　[32] Nancy Park and Robert Antony,\"Archival Research in Qing Legal History\", Late Imperial China, Vol. 14 No.1 (June 1993), pp.93-137.

　　[33] Ibid., p.93.

　　[34] （美）D·布迪、C·莫里斯：《中华帝国的法律》，朱勇译，江苏人民出版社1993年版，第152页。

　　[35] David C. Buxbaum,\"Some Aspects of Civil Procedure and Practice at the Trial Level in Tanshui and Hsinchu from 1789 to 1895\", Journal of Asian Studies, 30:2(February 1971),pp.255-279.

　　[36] Emmanuel Le Roy Ladurie, Montaillou, Village Occitan de 1294 à 1324 , Paris: Gallimard, 1975. 中译本有（法）埃马纽埃尔·勒华拉杜里：《蒙塔尤：1294-1324年奥克西坦尼的一个山村》，许明龙、马胜利译，商务印书馆2007年版。

　　[37] Carlo Ginzbur, The Cheese and the Worms : the Cosmos of a Sixteenth-Century Miller, translated by John and Anne Tedeschi, Baltimore: Johns Hopkins University Press, 1992. 关于此书的一个介绍，参见周兵：“当代意大利微观史学派”，载《学术研究》2005年第3期。

　　[38] Natalie Zemon Davis, The Return of Martin Guerre: Imposture and Identity in a Sixteenth-Century Village, Mass: Harvard University Press, 1983. 中译本有（美）娜塔莉·泽蒙·戴维斯：《马丹·盖赫返乡记》，江政宽译，台湾联经出版事业公司2000年版。

　　[39] Natalie Zemon Davis, Fiction in the Archives: Pardon and Their Tellers in Sixteenth-Century France, Stanford: Stanford University Press, 1987.中译本有（美）娜塔莉·泽蒙·戴维斯：《档案中的虚构：18世纪法国的宽恕故事和它们的叙述者》，杨逸鸿译，台北麦田出版社2001年版。关于此书的一个评论，参见张仲民：“‘讲故事’的文化史研究——读《档案中的虚构》”，载《史学理论研究》2007年第2期。

　　[40] 王晴佳、古伟瀛：《后现代与历史学：中西比较》，山东人民出版社 2006年版，第71页。

　　[41] （美）鲁滨孙：《新史学》，何炳松译，广西师范大学出版社2005年版，尤其是第三章。

　　[42] 关于“年鉴学派”的评述，参见（英）彼得·伯克：《法国史学革命：年鉴学派，1929-1989》，北京大学出版社2006年版

　　[43] （英）杰弗里·巴勒克拉夫：《当代史学主要趋势》，杨豫译，北京大学出版社2006年版，第59页。

　　[44] 同上，第36页

　　[45] 参见朱政惠：《美国中国学史研究——海外中国学探索的理论与实践》，上海古籍出版社2004年版，第58页。

　　[46] 需要指出的是，柯文关于“中国中心观”的论断，其实在很大程度上是一个怪圈，因为它仍然是局限于中、西双方非此即彼的二元对立框架之中。他的这些论断在中国反响颇大，但那主要是出于民族感情的因素而容易被接受，而在美国，却没有在学界掀起多少波澜。

　　[47] （美）柯文：《在中国发现历史——中国中心观在美国的兴起》，林同奇译，中华书局1989年版，第165页。关于此一特征之表现的一个具体描述，参见陈君静：《大洋彼岸的回声：美国中国史研究历史考察》，中国社会科学出版社2003年版，第205-224页。

　　[48] 林端：《韦伯论中国传统法律——韦伯比较社会学的批评》，台湾三民书局2003年版，第5页。

　　[49] （德）韦伯：《中国的宗教》，简惠美译，台湾远流出版公司1989年版，第214页。文中着重号为引者所加。

　　[50] 林端：《韦伯论中国传统法律——韦伯比较社会学的批评》，台湾三民书局2003年版，第21页。

　　[51] （美）柯文：《在中国发现历史——中国中心观在美国的兴起》，林同奇译，中华书局1989年版，第163页。

　　[52] （唐）白居易：《钱塘湖春行》。

　　[53] Ch\"u T\"ung-Tsu, Law and Society in Traditional China, Paris : Mouton & Co, 1961. 该书系由瞿同祖在1947年于商务印书馆出版的《中国法律与中国社会》一书（中华书局后来在1981、1996、2003年分别予以重印）基础上，再加修订，译为英文；
Ch\"u T\"ung-Tsu, Local Government in China Under the Ch\"ing, Mass.:Harvard University Press, 1962. 中译本有瞿同祖：《清代地方政府》，范忠信、晏锋译，法律出版社2003年版。关于瞿同祖结合社会学与法律史的研究风格的介绍，可参见林端：“由绚烂归于平淡——瞿同祖教授访问记”，收入林端：《儒家伦理与法律文化：社会学观点的探索》，中国政法大学出版社2002年版，第128-146页。

　　[54] Thomas M. Buoye, Manslaughter, Markets, and Moral Economy : Violent Disputes over Property Rights in Eighteenth Century China , New York : Cambridge University Press, 2000. 中译本见步德茂：《过失杀人、市场与道德经济：18世纪中国财产权的暴力纠纷》，张世明等译，张世明、步德茂校，社会科学文献出版社2008年版。

　　[55] 这些专著或论文集，除了前面提及的之外，至少还包括：（1）Thomas B. Stephens ,Order and Discipline in China: The Shanghai Mixed Court 1911-27, Seattle and London:University of Washington Press, 1992. 该书吸收了当代法律社会学的方法，利用上海公共会审公廨的资料进行了别开生面的研究，对此书的评论，可参见杨湘钧：“述评：汤玛士·史帝芬斯《上海公共会审公廨》——弥补一段中国法制史研究时空、方法的罅漏”，载《法制史研究》（第二期），台北，2001，第207-216页，以及王志强：“非西方法制传统的诠释”，载《北大法律评论》第2卷第1辑，法律出版社1999年版，第317-322页；
（2） Mark A. Allee, Law and Local Society in Late Imperial China: Northern Taiwan in the Nineteenth Century, Cali.: Stanford University Press , 1994. 中译本有（美）艾马克：《十九世纪的北部台湾：晚清中国的法律与地方社会》，王与安译，台湾播种者文化有限公司2003年版。该书从淡新档案微卷中所见的1100余件案件之中，选取了5起核心案件（core case）进行专门分析。关于此书的评论，可参见王泰升、陈志雄、魏家弘等：“试评M. Allee所著 Law and local society in Late Imperial China: Northern Taiwan in the Nineteenth Century”，载《台湾史研究》第2卷第1期，1995；
林端：《韦伯论中国传统法律——韦伯比较社会学的批评》，台湾三民书局2003年版，第125-134页；
（3）

　　Madeleine Zelin（曾小萍）, Jonathan K. Ocko（欧中坦）, and Robert Gardella, ed., Contract and Property in Early Modern China, Calif. : Stanford University Press, 2004. 该书收录了11篇文章，各位作者从不同的角度精彩展示了契约文化在明清土地经营和商业组织的运作情形，对此书的一个评论，参见陈秋坤：“书评：近代中国的契约与产权”，载《中央研究院近代史研究所集刊》第52期，2006年，第221-230页；
（4）Charlotte Furth, Judith T. Zeitlin, and Ping-chen Hsiung, ed.,Thinking with Cases : Specialist Knowledge in Chinese Cultural History, Honolulu : University of Hawai\"i Press, 2007. 该书收入了三篇中国法律史研究论文，分别是Jiang Yonglin（姜永琳）和Wu Yanhong（吴艳红）的“Satisfying Both Sentiment and Law : Fairness-centered Judicial Reasoning as Seen in Late Ming Casebooks”、Pierre-Étienne Will（魏丕信） 的“Developing Forensic Knowledge through Cases in the Qing Dynasty ”、Yasuhiko Karasawa（唐泽靖彦）的“From Oral Testimony to Written Records in Qing Legal Cases”；
（5）Robert E.(点击此处阅读下一页)

　　 Hegel（何谷理） and Katherine Carlitz（柯丽德）,ed., Writing and Law in Late Imperial China: Crime, Conflict, and Judgement, Seattle and London: University of Washington Press, 2007. 除了导言之外，该书共收入论文12篇，晚近的一篇译文对该书所有介绍，参见（美）欧中坦：“清代司法制度与司法文学交流”，方卫军译，苏亦工收入中国法律史学会编：《法史学刊》（第一卷），社会科学文献出版社2007年版。

　　[56] 已先后出版的分别是：Kathryn Bernhardt and Philip C. C. Huang, ed., Civil Law in Qing and Republican China, Calif. : Stanford University Press, 1994; Philip C. C. Huang, Civil Justice in China : Representation and Practice in the Qing, Calif. : Stanford University Press, 1996; Melissa Ann Macauley, Social Power and Legal Culture : Litigation Masters in Late Imperial China, Calif. : Stanford University Press, 1998; Kathryn Bernhardt, Women and Property in China, 960-1949, Calif. : Stanford University Press, 1999; Matthew H. Sommer, Sex, Law, and Society in Late Imperial China, Calif. : Stanford University Press, 2000; Bradly W. Reed, Talons and Teeth: County Clerks and Runners in the Qing Dynasty, Calif. : Stanford University Press, 2000; Philip C. C. Huang, Code, Custom, and Legal Practice in China : the Qing and the Republic Compared, Calif. : Stanford University Press, 2001.其中黄宗智和白凯的专著均已由上海书店出版推出中译本，白德瑞的专著之中译本也即将在中国出版。

　　[57] 关于Civil Law in Qing and Republican China论文集的介绍，可参见陶榕：“新书要介绍：Kathryn Bernhardt & Philip C. C. Huang, Civil Law in Qing and Republican China”，载《北大法律评论》第1卷第1辑，法律出版社1998年版，第223-229页；
关于麦柯丽专著的评论，可参见邱澎生：“评Melissa Macauley, Social Power and Legal Culture: Litigation Masters in Late Imperial China”，载《新史学》（台湾）第11卷第3期，2000。

　　[58] Philip C. C. Huang,\"County Archives and the Study of Local History: Report on a Year\"s Research in China\", Modern China, Vol. 8 No. 1 (January 1982), pp.133-143.

　　[59] Philip C. C. Huang, Civil Justice in China : Representation and Practice in the Qing, Calif. : Stanford University Press, 1996.（中译本见黄宗智：《清代的法律、社会与文化：民法的表达与实践》，上海书店出版社2001年版）；
Philip C. C. Huang, Code, Custom, and Legal Practice in China : the Qing and the Republic Compared, Calif. : Stanford University Press, 2001.（中译本见黄宗智：《法典、习俗与司法实践：清代与民国的比较》，上海书店出版社2003年版）。

　　[60] Kathryn Bernhardt, Women and Property in China, 960-1949, Calif. : Stanford University Press, 1999。（中译本见白凯：《中国的妇女与财产：960-1949年》，上海书店出版社2003年版。

　　[61] Matthew H. Sommer, Sex, Law, and Society in Late Imperial China, Calif. : Stanford University Press, 2000,.

　　[62] Bradly W. Reed, Talons and Teeth: County Clerks and Runners in the Qing Dynasty, Calif. : Stanford University Press, 2000.

　　[63] 关于这套丛书的更多评论，可参见Neil J. Diamant, \"Book Review: Sex, Law and Society in Late Imperial China\", American Historical Review, 106 (2) , 2001, pp.546-547；
（美）彭慕兰：“转变中的帝国：中华帝国末期的法律、社会、商业化和国家形成”，载刘东主编：《中国学术》（总第15辑），商务印书馆2003年版，第214-239页；
（美）步德茂：“司法档案以及清代中国的法律、经济与社会研究”，邱澎生译，载《法制史研究》（第四期），台北，2003，第220-225页；
马钊：“清代法律史：民事审判与司法实践——1990年以来以英语发表的清史著作综述之七”，收入《清史译丛》（第四辑），中国人民大学出版社2005年版，第255-262页；
杨柳：“历史研究与法律的现代性问题——评‘中国的法律、社会与文化’丛书”，收入黄宗智主编：《中国乡村研究》（第四辑），社会科学文献出版社2006年版，第393-42页。其中黄宗智的两本专著引起的单独评论更是不计其数，此不赘举。

　　[64] 黄宗智、尤陈俊主编：《从诉讼档案出发：中国的法律、社会与文化》，法律出版社将出。

　　[65] 此次会议的论文后被分作两辑，收入中国社会文化学会《中国—社会と文化》第12号、第13号。关于美日学者在这场会议中各自所持的论点介绍，可参见（日）唐泽靖彦：“序论”，载中国社会文化学会《中国—社会と文化》第13号；
（日）寺田浩明：“后期帝制中国的法·社会• 文化——日美研究者的对话”，载《中国图书》第9卷1号，1997年；
易平：“日美学者关于清代民事审判制度的论争”，载《中外法学》1999年第3期。

　　[66] Philip. C. C. Huang, \"Between Informal Mediation and Formal Adjudication: The Third Realm of Qing Justice\", Modern China, 19-3,1993; Philip. C. C. Huang,\"Codified Law and Magistrial Adjudication in the Qing\",in Kathyn Bernhardt and Philip C.C. Huang,ed., Civil Law in Qing and Republican China, Calif. : Stanford University Press, 1994

　　[67] （日）寺田浩明：“権利と冤抑——清代聴訟世界の全体像”，载东北大学法学部《法学》第61卷第5号，1997年12月，中译本见（日）寺田浩明：“权利与冤抑——清代听诉和民众的民事法秩序”，收入（日）滋贺秀三等著，王亚新、梁治平编：《明清时期的民事审判与民间契约》，法律出版社1998年版；
（日）寺田浩明：“清代聴讼に见える「逆說」的现象の理解について——ホアン氏の「表象と実务」论に寄せて”，载中国社会文化学会《中国—社会と文化》第13号，1998年6月，中译本见（日）寺田浩明：“关于清代听讼制度所见‘自相矛盾’现象的理解——对黄宗智教授的‘表达与实践’理论的批评”，郑芙蓉译，载易继明主编：《私法》（第4辑第2卷），北京大学出版社2004年版。

　　[68] （日）寺田浩明：“清代民事审判：性质及意义——日美两国学者之间的争论”，王亚新译，载《北大法律评论》第1卷第1辑，法律出版社1999年版，第604页。

　　[69]（日）滋贺秀三：《清代诉讼制度における民事的法源の概括的検讨》，载《东洋史研究》40卷1号，1981年，第4-102页，中译文见（日）滋贺秀三：《清代诉讼制度之民事法源的概括性考察——情、理、法》，滋贺秀三等著，王亚新、梁治平编：《明清时期的民事审判与民间契约》，法律出版社1998年版，第19-53页。

　　[70] 详见黄宗智：《清代的法律、社会与文化：民法的表达与实践》，上海书店出版社2001年版，第73-106页。

　　[71] 徐忠明曾经非常详细地概述了与这一系争论题相关的研究成果，参见徐忠明：《案例、故事与明清时期的司法文化》，法律出版社2006年版，第57-58页。

　　[72] 黄宗智对此的总结，其大意是：（1）方法差异：A. 他的研究方法是首先区分不同层次的官方表达，再注意到官方表达和民间表达的不同，重要的是注意到两者之间的背离，但更关键的，还在于表达和实践之间的背离；
B. 滋贺学派的日本学者在研究中国法律史时，往往倾向于抓住一个法律传统的甚至整个社会和文化的核心原理，而这种方法，实际上主要是受影响于德国传统的法理学。滋贺秀三对情理法的研究，主要只是对官方表达的分析；
（2）历史观：A. 对他这些以社会史为研究对象的学者而言，不仅注重研究环境结构，还更重视发掘不同当事人在此之下所做的能动抉择；
B. 滋贺秀三基本上对后者不予考虑。参见黄宗智：“中国法律制度的经济史、社会史、文化史研究”，载《北大法律评论》第2卷第1辑，法律出版社1999年版，第366-368页。

　　[73] 例如（日）寺田浩明：“宝テイ県档案と乾隆題本——中国第一歴史档案館見聞記”，载《東洋法制史研究会通信》第4号，1989年5月；
（日）寺田浩明：“清代法制史研究と档案研究”，《清代档案研究国際シンポジウム報告集》，東京外国語大学アジアアフリカ言語文化研究所。

　　[74] 但森田成满针对清代中国土地所有权及其纷争的司法解决所展开的研究，却是我所见到的少数例外，参见森田成满：《清代中国土地法研究》，作者自刊，2008年版。

　　[75] 如（日）寺田浩明：“中国清代民事訴訟と「法の構築」——『淡新档案』の一事例を素材にして”，载日本法社会学会編：《法の構築》（年刊誌《法社会学》第58号），有斐閣2003年3月版，第56-78页。中译文见“中国清代的民事诉讼与‘法之构筑’——以淡新档案的一个案例为素材”，李力译，载易继明主编：《私法》（第3辑第2巻），(点击此处阅读下一页)

　　北京大学出版社2004年版,第 304-326页。

　　[76] （日）中岛乐章：《明代郷村の纷争と秩序——徽州文书を史料として》，汲古书院2002年版。

　　[77] 黄宗智：“中国法律制度的经济史、社会史、文化史研究”，载《北大法律评论》第2卷第1辑，法律出版社1999年版，第367页。

　　[78] （日）寺田浩明：“清代民事审判：性质及意义——日美两国学者之间的争论”，王亚新译，载《北大法律评论》第1卷第1辑，法律出版社1999年版，第611页，第614页。

　　[79] （日）寺田浩明：“关于清代听讼制度所见‘自相矛盾’现象的理解——对黄宗智教授的‘表达与实践’理论的批评”，郑芙蓉译，载易继明主编：《私法》（第4辑第2卷），北京大学出版社2004年版，第458页。

　　[80] 黄宗智：《法典、习俗与司法实践：清代与民国的比较》，上海书店出版社2003年版，英文版序。三卷本中的前两卷已分别在1996年与2001年由斯坦福大学出版社出版英文版，中译本也随后在2001年与2003年由上海书店出版社推出，如今最后一卷——《过去和现在：中国民事法律实践的初步探索》——也即将在法律出版社出版，并且与前两卷不同的是，这次是以中文版首发。

　　[81] 黄宗智：“中国法律的现代性？”，收入黄宗智：《经验与理论：中国社会、经济与法律的实践历史分析》，中国人民大学出版社2007年版，第393页。

　　[82] 这样的理论关心，在黄宗智先后出版的中国法律史三卷本著作中，逐卷得到明显的表现。也可参见Kathyn Bernhardt and Philip C. C. Huang, \"Civil Law in Qing and Republican China: The Issues\", in Kathyn Bernhardt and Philip C. C. Huang, ed., Civil Law in Qing and Republican China，Calif. : Stanford University Press, 1994.

　　[83] 甘阳：《通三统》，生活·读书·新知三联书店2007年版。

　　[84] 黄宗智：“中国法律制度的经济史、社会史、文化史研究”，载《北大法律评论》第2卷第1辑，法律出版社1999年版，第376页。

　　[85] （美）D·布迪、C·莫里斯：《中华帝国的法律》，朱勇译，江苏人民出版社1993年版；
（美）高道蕴、高鸿钧、贺卫方编：《美国学者论中国法律传统》，中国政法大学出版社1994年版，清华大学出版社2004年增订版；
（日）滋贺秀三等著，王亚新、梁治平编：《明清时期的民事审判与民间契约》，法律出版社1998年版；
张中秋编：《中国法律形象的一面：外国人眼中的中国法律》，法律出版社2002年版；
（日）滋贺秀三：《中国家族法原理》，张建国、李力译，法律出版社2003年版；
瞿同祖：《清代地方政府》，范忠信、晏锋译，法律出版社2003年版；
杨一凡总主编：《中国法制史考证·日本学者考证中国法制史重要成果选译·丙编》（四卷），中国社会科学出版社2003年版，四卷分别由籾山明、冈野诚、川村康和寺田浩明担任主编；
（荷）冯客（Frank Dikötter）：《近代中国的犯罪、惩罚与监狱》，江苏人民出版社2008年版。

　　[86] 客观地说，国内史学界的近况也不乐观。在一篇文章中，中国一位资深的史学家曾不无感慨地提到，最近20年来，前往中国第一历史档案馆“阅档的人数在减少，平时很少见有专业工作者，每到寒、暑两假，外国人（尤其是日本人）经常多于中国人”，“在这20年中，清朝历史的专业人员在增加，每年毕业的硕士、博士更是成倍增长，而来此查阅清朝档案的人数却是以同样的速度在减少。”参见茂海建：“史实重建”，载《历史研究》2004年第4期，第21页。相比而言，对于中国法律史学界而言，这迄今都还是尚未得到正视的问题。

　　[87] 仅是在1990年代以前，中国社会史、经济史学界对《刑科题本》的相关内容进行整理或研究的出版品至少就有：李文治编：《中国近代农业史资料》，生活·读书·新知三联书店1957年版；
中国人民大学清史研究所、档案系中国政治制度史教研室合编：《康雍乾时期城乡人民反抗斗争资料》，中华书局1979年版；
中国第一历史档案馆、中国社会科学院历史研究所合编：《清代地租剥削形态》，中华书局1982年版；
中国第一历史档案馆、中国社会科学院历史研究所合编：《清代的土地占有关系与佃农抗租斗争》，中华书局1988年版；
周远廉、谢肇华：《清代租佃制研究》，辽宁人民出版社1986年版。1990年代至今，社会史学界系统利用《刑科题本》做出研究的优秀著作，有王跃生：《十八世纪中国婚姻家庭研究：建立在 1781-1791年个案基础上的分析》，法律出版社2000年版（该书极为系统地利用了清乾隆四十六年至五十六年这11年间的2000余件刑科题本婚姻家庭类档案）；
郭松义：《伦理与生活：清代的婚姻关系》，商务印书馆2000年版（除《刑科题本》之外，该书还同时使用了中国第一历史档案馆和辽宁省档案馆收藏的大量档案）；
王跃生：《清代中期婚姻冲突透析》，社会科学文献出版社2003年版。

　　[88] 郑秦、赵雄主编：《清代服制命案——刑科题本档案选编》，中国政法大学出版社1999年版。

　　[89] 中国第一历史档案馆编：《明清档案与历史研究：中国第一历史档案馆六十周年纪念论文集》（上、下册），中华书局1988年版；
中国第一历史档案馆编：《明清档案与历史研究论文集》（上、下册）， 中国友谊出版公司2000年版；
中国第一历史档案馆编：《明清档案与历史研究论文集》（上、下册）， 新华出版社2008年版。

　　[90] 俞江：“清代的立继规则与州县审理——以宝坻县刑房档为线索”，载《政法论坛》2007年第5期；
俞江：“论清代的继子孙责任——以顺天府宝坻县刑房档为线索”，载《现代法学》2007年第6期；
邓建鹏：“讼师秘本与清代诉状的风格——以‘黄岩诉讼档案’为考察中心”，载《浙江社会科学》2005年第4期；
邓建鹏：“清代州县讼案的裁判方式研究——以‘黄岩诉讼档案’为考查对象”，载《江苏社会科学》2007年第3期；
邓建鹏：“清代州县讼案和基层的司法运作——以黄岩诉讼档案为研究中心”，载《法治研究》2007年第5期；
邓建鹏：《清代民事起诉的方式——以黄岩诉讼档案为考察中心》，载中国法律史学会编：《中国文化与法治》，社会科学文献出版社2007年版，第295-297页；
赵娓妮：“晚清知县对婚姻讼案之审断——晚清四川南部县档案与《樊山政书》的互考”，载《中国法学》2007年第6期；
吴佩林：“法律社会学视野下的清代官代书研究”，载《法学研究》2008年第2期；
洪佳期：“上海公共租界会审公廨研究”，华东政法大学2005届博士论文。

　　[91] 据我所知，近年来与这一论题密切相关的研讨会，值得关注的就至少有两次。其一为2006年11月11日在清华大学法学院召开的“传统中国座谈会”，其二为2008年4月12日在华东政法大学召开的“中国古代法律的确定性”学术研讨会。

　　[92] 台湾地区的中国法律史学者，如黄源盛、赖惠敏、邱澎生等，在研究中对原始司法档案颇为重视，而这与相当部分的档案资料在台湾地区都比较容易得到利用有关。在其中的一些司法档案利用上，台湾学者固然拥有近水楼台之优势，如台湾大学图书馆珍藏的《淡新档案》原件、中央研究院历史语言研究所法律史研究室收藏的《淡新档案》复印件、中央研究院傅斯年图书馆和台湾史研究所收藏的《淡新档案》微卷，中央研究院历史语言研究所收藏的《内阁大库档案》以及台湾故宫博物院珍藏的清朝司法档案，但相当大一部分司法档案都是通过台湾学者的多番努力搜集而来，如在中央研究院近代史研究所郭廷以图书馆可以看到从中国大陆购买的《巴县档案》、《内阁汉文题本专题档案：刑科婚姻类（1732-1762年）》、《内阁汉文黄册》等微卷及《北京审判制度研究档案资料选编》，而这些资料的获得，与包括该所研究员赖惠敏在内的相关学者的付出密切相关。黄源盛除了以对民初法律的精湛研究而闻名外，他对民初司法档案的搜集与汇编更是为学界瞩目，芒鞋踏破，千金散尽，终于汇编成《大理院民事判例全文汇编》27册、《大理院刑事判例全文汇编》17册、《大理院民事判决汇览》25册、《大理院刑事判决汇览》30册和《平政院裁决录存》1册，其中《平政院裁决录存》一书已于2007年在台湾出版，其余的民初法制档案汇编现典藏于政治大学基础法学中心。参见尤陈俊、范忠信：“中国法律史在台湾：一个学术史的述评”，载中南财经政法大学法律文化研究院编：《中西法律传统》（第六卷），北京大学出版社1998年版，第29-31页，第39-42页。

　　[93] 梁治平：“法律史的视界：方法、旨趣与范式”，收于杨念群、黄兴涛、毛丹主编：《新史学：多学科对话的图景》（下），中国人民大学出版社2003年版，第592页。

　　[94] 相对而言，中国社会史界显得更为开放，晚近出版的一些论著可以充当佐证，参见杨念群主编：《新史学》（第一卷，“感觉·图像·叙事”），中华书局2007年版；
孙江主编：《新史学》（第二卷，“概念·文本·方法”），中华书局2008年版。而在台湾地区史学界，1980年代以来崛起了所谓“新史学”，其掌旗手之一卢建荣强调以社会科学理论治史，主张史学革新应以“七分力量置于社会史，三分力量置于后现代主义史学”，参见卢建荣：“后现代史学指南”，作为导读收入（英）凯斯·詹京斯（Keith Jenkins）：《历史的再思考》，贾士衡译，台湾麦田出版社1996年。

　　[95] 对于此点，早已有精彩的论述，参见黄宗智：“学术理论与中国近现代史研究——四个陷阱和一个问题”，强世功译，收入黄宗智主编：《中国研究的范式问题讨论》，社会科学文献出版社2003年版，第102-133页。

　　[96] 参见傅斯年：“历史语言研究所工作之旨趣”，原载《中央研究院历史语言研究所集刊》第1本第1分，1928年，后收入傅斯年：《史料论略及其他》，辽宁教育出版社1997年版。

　　[97] 杨念群曾非常精辟地总结了美国中国学研究给我们的启示：“通过中层理论的概念化积累，来规范对史料的解读。一方面它用中层理论的概念转换不断引导着史料搜寻出新的惊喜发现，另一方面每个中层概念在知识积累方面形成相互衔接的递增特性，使问题的讨论和史料的搜集必须被限定在概念规定的范围之内，这样就防止了对主观直觉的随意滥用。”参见杨念群：“美国中国学研究的范式转变与中国史研究的现实处境”，收入黄宗智主编：《中国研究的范式问题讨论》，社会科学文献出版社2003年版，第300-301页。

　　[98] 关于“实学”、“虚学”的区分，可参见黄源盛：《中国传统法制与思想》，台湾五南图书出版公司1998年版，序。据黄氏在其它地方所言，这是他在日本京都大学访学期间，常听日本学者做如此区分，其标准为主要是否与实务有直接联系。

　　[99] “博物馆的珍藏品”，是列文森在研究中国传统儒学的现代命运时提出的一个著名隐喻，他认为中国官方表面上看似复兴儒学，但其实只不过是将它作为博物馆的历史收藏品，其目的就是要把它从现实的文化中驱逐出去，取代它所拥有的文化作用，详见（美）列文森：《儒教中国及其现代命运》，郑大华、任菁译，中国社会科学出版社2000年版，第337-343页。美国另一位研究中国思想史的大家史华茨（Benjamin Schwartz）曾经指出，认为对于非物质性的文化而言，用“图书馆”来比喻或许更为贴切。在我看来，两者的内涵其实大同小异。

　　[100] 罗志田：“《山海经》与近代中国史学”，载《中国社会科学》2001年第1期。

　　[101] 这些已经被整理出版的档案资料，至少包括：《淡新档案选录行政编初集》（四册），台湾银行经济研究室，1957-1971年；
吴密察主编：《淡新档案》，台湾大学图书馆，1993-2007年间已出24册，其中第1册至第16册构成行政编全部，第17册至第24册为民事编的一部分，其余部分将陆续出版社，2008年预定将出版民事编第25册至第28册；
四川省档案馆编：《清代巴县档案汇编（乾隆朝）》，档案出版社1991年版；
四川大学历史系、四川省档案馆主编：《清代乾嘉道巴县档案选编》（上），四川大学出版社1989年版；
四川大学历史系、四川省档案馆主编：《清代乾嘉道巴县档案选编》（下），四川大学出版社1996年版；
郑秦、赵雄主编：《清代服制命案——刑科题本档案选编》，中国政法大学出版社1999年版；
年版；
杜家骥主编：《清嘉庆朝刑科题本社会史料辑刊》（全三册），天津古籍出版社2008年版；
田涛、许传玺、王宏治主编：《黄岩诉讼档案及调查报告：传统与现实之间——寻法下乡》（上、下卷），法律出版社2004年版。而在不久之后，陕西省清代紫阳县档案也即将被部分出版。

　　[102] 邱澎生最近的中国法律研究，在很大程度上正是自觉依从这种“新法律史”路数，既重视对司法档案的运用，又注意从其他学科汲取灵感，详见邱澎生：《当法律遇上经济：明清中国的商业法律》，台湾五南图书出版公司2008年版。

　　[103] 刘东：“阅读中国序”，参见黄宗智主编：《中国研究的范式问题讨论》，社会科学文献出版社2003年版，丛书总序，第2页。

　　[104] （宋）苏轼：《题西林壁》。

　　[105] 彭斯在一首诗中曾经如此写道：“啊，但愿上天给我们一种本领，能象别人那样把自己看清！那就会免去许多蠢事情，也不会胡思乱想”，参见彭斯：“致虱子”，收入（英）彭斯：《彭斯诗选》，王佐良译，人民文学出版社1998年版，第106页。

　　本文载《开放时代》2008年第6期。一个更为详尽的版本，收入黄宗智、尤陈俊（主编）：《从诉讼档案出发：中国的法律、社会与文化》，法律出版社2009年版。

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